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浅谈承包人工期顺延中的法律问题

【返回上一页】 发布时间: 2019年07月31日
 

浅谈承包人工期顺延中的法律问题

北京市惠诚(成都)律师事务所  曹林飞律师

工期是指在合同协议书约定的承包人完成工程所需的期限,是建设工程施工合同四大核心要素之一。笔者以往代理的建设工程施工合同纠纷中,有关工期索赔与反索赔的案件占比较高,这也引起了笔者就该问题的关注和兴趣。201921日起开始施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》,在一定程度上解答了笔者就建设工程施工合同纠纷有关开工日期确认、工期顺延等问题的诸多困惑。现笔者根据自身的经验和研究,从承包人角度入手,简单就合同履行过程中有关工期顺延的相关法律问题发表一点自己的浅见,以达到抛砖引玉的目的,以期与各位同仁进行交流、探讨。

一、承包人工期顺延情形及法律后果

所谓的工期顺延,指的是在建设工程施工合同履行过程中,出现了非因承包人原因造成的工期延长,承包人根据法律或合同,要求发包人对相应工期进行调整、变更,并向承包人支付相应费用的情形。引起工期顺延的原因主要有两个,一个是非发包人原因,一个是发包人原因,其相应的法律后果也有所不同。

(一)非发包人原因

首先,是不可抗力。如:遇地震、海啸、罢工等。其次,是异常恶劣的气候条件。此种情况不同于不可抗力,无需达到无法克服的程度,但异常恶劣的气候条件在签订合同时确实又无法预见。常见的如24小时降水量超过100mm的暴雨。风速达到8级的台风,气温超过38度等。第三,是不利物质条件。包括地表以下物质条件和水文条件,但不包括气候条件。如埋藏于地下的未引爆炸弹、地勘过程中未发现的特殊岩层构造、地下管道、有毒的土壤或异常的地下水位等。

不可抗力由于双方都无法预见、无法克服,故,导致承包人停工的费用损失由发包人和承包人合理分担。异常恶劣的气候条件以及不利物质条件,虽然在签订合同时同样无法预见,但与不可抗力存在根本区别,考虑到异常恶劣气候条件和不利物质条件确属于客观情况,发包人对此并无过错,所以承包人索赔的事项为处理而增加的费用和工期,发包人无需支付承包人利润。

(二)发包人原因

因发包人造成的工期顺延,常见的有以下情况:一是发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的;二是发包人未能按合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的;三是发包人提供的测量基准点、基准线和水准点及其书面资料存在错误或疏漏的;四是发包人未能在计划开工日期之日起7天内同意下达开工通知的;五是发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的;六是监理人未按合同约定发出指示、批准等文件的;七是专用合同条款中约定的其他情形。由于以上情况都是因为发包人原因造成,故,发包人应承担由此延误的工期和(或)增加的费用,且发包人应支付承包人合理的利润。

二、承包人主张工期顺延的几个困境

因发包人原因或非发包人原因造成工期延长,承包人主张工期顺延的困境包括以下方面:

一是对工期顺延的事由约定不明。笔者在审查承包人建设工程施工合同过程中,常常发现发、承包人双方对工期顺延的情形约定得较为笼统、模糊。如“非因承包人原因造成工期延误的,工期应予以顺延”。此种约定并没有考虑到非发包人原因和承包人原因造成的工期延误,一旦出现了诸如异常恶劣的气候条件以及不利物质条件,由于合同约定不明,双方极易陷入工期延误索赔与反索赔的纷争中。

二是工期顺延的操作方式不明。有的施工合同虽然对工期顺延进行了约定,但对于工期顺延的具体操作步骤和程序约定不明。履行中,一旦出现了工期顺延的情况,承包人不知道该如何进行索赔,要么不提请工期顺延要求,要么口头向发包人提出顺延请求,要么过了很长时间才提出顺延要求等等,给自身留下了亏损的隐患,也给对方留下了索赔的机会。

三是承包人主张工期顺延往往伴随着停工、窝工带来的相应损失赔偿。故,发包人对承包人工期顺延要求往往不予置评。有一种情况较为常见,就是承包人向发包人主张工期顺延,发包人故意逃避,有的发包人甚至对承包人送达的顺延函件拒绝接收或者对已经收到的工期顺延函件以各种理由不予签字确认,由于承包人顺延工期和索赔主张欠缺形式要件,最终无法得到法律支持。

三、承包人主张工期顺延的实务操作

承包人主张工期顺延,既要重视施工合同中对相关条款进行事先约定,还要在合同实际履行过程中增强顺延、索赔的法律意识,严格合同的约定及时向发包人提出顺延要求,规范程序、固定证据,依法依约进行索赔,最大限度维护自身合法利益。具体的实务操作主要包括:

第一,明确工期顺延的情形以及索赔程序。承包人应结合项目性质、地域特点等,在施工合同中事先进行明确约定。笔者建议广大承包人可以参照《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)(以下简称《示范文本》7.57.67.77.8相关条款进行约定。需要特别指出的是,由于目前建筑施工领域发包人往往居于强势地位,很多施工合同都是发包人提供的格式合同,容不得承包人进行任何修改,对于非因承包人原因造成的工期顺延、索赔,发包人往往将风险转嫁给承包人,而目前此类“霸王条款”法律并不认定为无效。所以,笔者建议除了要尽量争取公平的合同条款外,在实际履行过程中,还要善于变通,通过各类函件、会议纪要、签证等变更一些不合理的合同条款。

第二,合同履行过程中,一定要树立工期顺延的法律意识,重视工期顺延的时效性,严格按照合同约定的程序和时间向发包人进行主张。一旦出现了工期顺延的事由,切记不要因为发包人拒绝或由于合同没有约定,放弃主张工期顺延,要按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(二)第六条的规定,积极获取相关签证。即便发包人或监理人对承包人工期顺延要求不予确认,承包人单方也要向发包人提出请求,做到中间过程留痕。

第三,证据是承包人工期顺延主张成功与否的关键,承包人一定要保留好工期顺延的相关证据材料,包括相关的签证、邮件、会议纪要、气象记录等。要安排专职的资料员对工期顺延资料进行归档、保存,必要的时候可以将一些重要的资料进行特殊保管,避免因为项目人员的疏忽导致资料的遗失或被盗,造成不可挽回的损失。

 综上所述,虽然承包人主张工期顺延的法律依据越来越具体明确,但在实际操作中仍有诸多的障碍。在一定程度上,承包人主张工期顺延只是避免因工期耽误免受发包人工期索赔,但自身因此遭受的损失,包括窝工、停工等,由于合同的主动权主要掌握在发包人手中,承包人工期顺延伴随的工期索赔大多情况下无法获得成功,笔者呼吁立法机关、司法机关就目前施工合同中普遍存在的一些不合理的条款,进行立法纠正或司法解释,确保发、承包人双方合同权利的对等,促进建筑市场的规范、稳定。

作者简介:曹林飞律师,现执业于北京市惠诚(成都)律师事务所,专注解决建设工程施工合同纠纷,联系电话:13541213721

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